Возвращение к (экономической) реальности: что означает для работодателей возвращение Министерства труда к модифицированному «тесту экономической недвижимости»

¹¹ марта 2024 года новые правила официально вступили в силу.

«Новое правило» — это пересмотренный критерий, который Министерство труда США будет использовать для анализа того, следует ли классифицировать работника как наемного работника или как независимого подрядчика.

Классификация работника как штатного сотрудника или независимого подрядчика имеет финансовые и другие кадровые последствия для работодателей. Например, если работник классифицируется как независимый подрядчик, работодатель может избежать определенных расходов, таких как страхование от несчастных случаев на производстве, взносы в пенсионный фонд 401k и другие административные расходы, связанные с наймом сотрудника. В результате работодатели часто пытаются классифицировать работников как независимых подрядчиков, даже если истинная суть трудовых отношений заключается в сотрудничестве работодателя и работника.  

Кроме того, если поставщик услуг классифицируется как независимый подрядчик, а не как сотрудник, на него не распространяется действие Закона о справедливых трудовых стандартах (FLSA), который устанавливает стандарты минимальной заработной платы и оплаты сверхурочных.

К сожалению для работодателей, критерий, используемый судами для определения статуса работника, не всегда был однозначным и во многом зависел от того, какая политическая партия занимает Белый дом. 

В настоящее время, при администрации Байдена, Министерство труда США пытается обеспечить некоторую предсказуемость в отношении споров о статусе работников путем введения нового правила . Новое правило было первоначально предложено в 2022 году с целью его публикации в мае 2023 года. Однако после получения более 55 000 комментариев от общественности — которые, согласно закону, Министерство труда обязано учитывать при внесении изменений и предложений в правила — публикация правила была отложена. 8 января ²⁰²⁴ года исполняющая обязанности министра труда Джули Су объявила о публикации нового правила.

Новое правило представляет собой балансирующий тест, учитывающий следующие семь факторов:

1. Возможность получения прибыли или убытка зависит от управленческих навыков.
2. Инвестиции со стороны работника и потенциального работодателя.
3. Степень стабильности трудовых отношений.
4. Характер и степень контроля.
5. Степень, в которой выполняемая работа является неотъемлемой частью бизнеса потенциального работодателя.
6. Мастерство и инициативность.
7. Дополнительные факторы.

Новое правило в основном повторяет так называемый тест экономической реальности ( ERT ), который был разработан на основе многолетней судебной практики. Первоначальный тест ERT представлял собой шестифакторный тест, включающий первые шесть факторов, рассматриваемых в соответствии с новым правилом.

Однако в 2021 году Министерство труда при администрации Трампа упростило тест ERT , сосредоточив внимание в основном на (1) степени возможности работника получить прибыль или понести убытки и (2) характере и степени контроля, который работодатель имеет над выполняемой работником работой. Упрощенный тест Министерства труда, установленный в 2021 году, считался благоприятным для работодателей. Однако новое правило возвращается к более всестороннему анализу, в котором ни один из семи факторов не считается решающим. Примечательно, что новое правило уточняет, что отсутствие стабильности в трудовых отношениях «не обязательно означает, что работник ведет собственный бизнес, а не находится в экономической зависимости от работодателя».

Министерство труда США также подчеркнуло, что тест, предусмотренный новыми правилами , направлен на определение того, «зависит ли работник экономически от потенциального работодателя в плане работы или ведет собственный бизнес». Такое определение соответствует многолетней судебной практике, проанализированной в рамках Закона о справедливых трудовых стандартах (FLSA).

Хотя новые правила официально вступили в силу в марте 2024 года, многие суды считают их чрезмерно благоприятными для работников. В результате уже появились судебные иски. Например, группа внештатных писателей и редакторов подала иск, утверждая, что новые правила затрудняют работодателям рассмотрение работников как независимых подрядчиков, что приводит к потере возможностей для бизнеса для фрилансеров и других независимых подрядчиков ( Warren v. US Dep't of Labor , ND Ga., No. 2:24-cv-00007). В иске утверждается, что «заинтересованным сторонам фактически говорят, что все, что касается их бизнеса, может иметь значение, и только Министерство или суд могут должным образом оценить эти факторы».

Более того, похоже, что по крайней мере некоторые федеральные суды будут неохотно сотрудничать с применением нового правила . Федеральные суды подчеркивают, что у них есть многолетний опыт применения правил ERT, действовавших до 2021 года , и поэтому им не нужны указания ведомства относительно толкования FLSA. В результате, представляется маловероятным, что федеральные суды будут проявлять должное уважение к новой интерпретации Министерства труда того, что они считают «старым» законом, который они применяют уже несколько десятилетий.

Кроме того, как уже упоминалось ранее, новое правило отменяет ранее установленное правило администрации Трампа. Фактически, новое правило 2024 года является третьей версией теста FLSA с 2020 года. Короче говоря, суды неохотно меняют свой давний подход к спорам между работниками и независимыми подрядчиками, поскольку Министерство труда, похоже, выпускает новые анализы по мере изменения политической обстановки.

Также остается неясным, обладает ли Министерство труда надлежащими полномочиями для издания нового правила в соответствии с Законом о реформе федеральных вакансий и положением о назначениях Конституции США. В частности, исполняющая обязанности министра труда Джули Су не была утверждена Сенатом, что создает существенные юридические вопросы относительно того, может ли она на законных основаниях исполнять свои обязанности в качестве исполняющей обязанности министра.

Итак, как же следует действовать предприятиям? Вкратце, предприятиям следует проявлять осторожность. Предприятиям следует помнить, что Министерство труда США стремится преследовать работодателей, которые неправильно классифицируют работников как независимых подрядчиков. В частности, Министерство труда явно нацелено на трудовые отношения, в которых работник экономически зависит от работодателя, но тем не менее классифицируется как независимый подрядчик. Для получения дополнительной информации о том, как Министерство труда может анализировать потенциальный спор, работодателям следует ознакомиться с этой статьей , в которой изложены конкретные вопросы, которые Министерство труда будет рассматривать в своем анализе.