Что такое гарантии и представительские гарантии?
Заявления («Заверения») и гарантии являются основополагающими элементами договора. Заявления представляют собой утверждения относительно прошлых или настоящих фактов, сделанные одной стороной в определенный момент времени с целью побудить другую сторону к доверию. Важно отметить, что заявления не могут относиться к будущим событиям. Гарантии, с другой стороны, являются заверениями, предоставляемыми лицом, сделавшим заявление, гарантирующими истинность этого заявления. В отличие от заявлений, гарантии функционируют как самостоятельные обещания, которые включают в себя обязательство компенсировать другой стороне любые убытки, если заявление окажется неверным. Поскольку гарантии являются обязательствами, подлежащими исполнению, заявления и гарантии обычно объединяются для обеспечения юридической силы сделанных заявлений.
Заверения и гарантии в контексте купли-продажи бизнеса
При приобретении или продаже бизнеса заверения и гарантии служат средством устранения информационной асимметрии, существующей между участвующими сторонами. Покупатель, как правило, стремится получить подтверждение того, что он, по его мнению, приобретает именно то, что приобретает, что побуждает его запрашивать у продавца заверения и гарантии с этой целью. Особенно на этапе комплексной проверки эти заверения обязывают продавца подтвердить покупателю отсутствие каких-либо скрытых проблем. Заверения и гарантии способствуют прозрачности, смягчают информационную асимметрию между сторонами и распределяют ответственность за любые проблемы, которые могут возникнуть после завершения сделки.
Представители обычных продавцов:
- Компания должным образом зарегистрирована, действует в установленном порядке, находится в хорошем состоянии и имеет право вести бизнес там, где это необходимо.
- Структура капитала компании выглядит следующим образом:
- Закон не препятствует, не ограничивает и не требует получения разрешения на совершение этой сделки.
- Наши финансовые показатели точны.
- Компания SEC подачи точны
- С момента публикации нашего последнего финансового отчета существенных негативных изменений не наблюдалось.
Типичные представители покупателей:
- Покупатель обладает корпоративными полномочиями и правом на совершение сделки.
- Покупатель располагает достаточными средствами или гарантированным финансированием для полной оплаты покупной цены.
- Данная сделка не нарушит никаких законов, правил или существующих договорных обязательств.
Плоские и квалифицированные представители
Заявления и гарантии можно разделить на простые и условные. Простые заявления описывают ситуацию так, как она есть. Например: «компания соблюдает все законы». Такие заявления обеспечивают наивысший уровень защиты для покупателей, поскольку продавец принимает на себя полную ответственность в случае, если какое-либо заявление окажется ложным.
С другой стороны, квалификаторы вводят исключения и нюансы в представления. Наиболее распространенными типами являются квалификаторы знания и материальности. Квалификаторы знания ограничивают представление различными уровнями знаний, которыми обладает отдельный человек или организация, утверждая, что они не осведомлены ни о каких проблемах описанного типа на основе своих фактических или предполагаемых знаний.
Между тем, оговорки о существенности ограничивают действие заверения только теми условиями, которые являются значимыми, и позволяют различать существенное и незначительное нарушение. Эти оговорки часто являются предметом активных переговоров в рамках сделок, поскольку они могут существенно ограничить объем заверения или гарантии.
Сбросы
Поскольку заверения могут быть сделаны только в прошедшем или настоящем времени, покупатель захочет убедиться, что эти заверения остаются в силе на момент закрытия сделки. Поэтому продавец должен включить в условия закрытия сделки условие о подтверждении достоверности заверений и гарантий, данных целевой компанией на дату подписания соглашения, на дату закрытия сделки. Покупатель также может запросить сертификат о подтверждении достоверности заверений , который обуславливает закрытие сделки предоставлением продавцом сертификата, подтверждающего, что заверения были верны на момент их первоначального составления и верны на момент закрытия сделки.
Нарушения и средства правовой защиты
Если какое-либо заявление или гарантия нарушены до закрытия сделки, одна из сторон может иметь право отказаться от сделки, решив не продолжать продажу или покупку. В таких случаях может быть предусмотрена существенная плата за расторжение или обратное расторжение договора для компенсации другой стороне за затраченное время и ресурсы. И наоборот, если какое-либо заявление или гарантия нарушены после закрытия сделки, основным доступным средством правовой защиты является возмещение убытков. Как правило, продавец включает в договор пункт о возмещении убытков, обязуясь возместить покупателю любые убытки, возникшие в результате нарушения этих заявлений.
Заключение
Заверения и гарантии являются основополагающими компонентами договоров, функционирующими как механизмы распределения рисков при купле-продаже бизнеса. Участвующие стороны могут изменять объем этих положений, добавляя оговорки, которые могут существенно повлиять на их подверженность ответственности. Кроме того, условия оговорки о возмещении убытков и положения об освобождении от ответственности могут защитить участвующие стороны как на этапе заключения сделки, так и на этапе после ее завершения. Грамотно составленные заверения и гарантии могут сыграть решающую роль в обеспечении беспрепятственного проведения сделки, предотвращая дорогостоящие споры. Поэтому крайне важно не упускать из виду эти важные положения.
